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Clase 09 · Custodia y segregación en la norma

← 08 · Tratamiento prudencial de las exposiciones · Índice de la parte · 10 · Infraestructuras de mercado y su régimen →

Parte 22 — Regulación de mercados financieros digitales · Nivel: Profesional — perfil bancario · Duración: 90 minutos

🎯 Propósito

Comprobar qué exige la norma a quien custodia y qué queda fuera. La Parte 20 diseñó la custodia técnica; esta clase estudia si el régimen la alcanza y qué pasa el día del concurso.

La Parte 20 trató la custodia desde la técnica. Esta la trata desde la norma, y separa tres niveles de segregación que se confunden y de los cuales solo uno protege en un concurso.

📚 Objetivos

Al finalizar podrás:

  1. Determinar si el régimen protector de custodia alcanza a un instrumento.
  2. Distinguir segregación operativa, contable y jurídica.
  3. Verificar una custodia con las preguntas que un supervisor hará.
  4. Evaluar el efecto de la reutilización del activo del cliente.
  5. Diseñar el reporte de conciliación que la norma pedirá.

Agenda de 90 minutos

La clase dura noventa minutos y se recorre en cinco tramos. No es un horario rígido: es el orden en que los bloques de esta página se sostienen unos a otros, y por eso conviene respetarlo aunque cambien los tiempos.

Los diez primeros minutos se dedican a recuperar la clase anterior, porque casi todo lo que aquí se explica supone algo que ya se vio. Los veinticinco siguientes desarrollan los conceptos con la fuente oficial a la vista: las referencias del final de la página no son un adorno bibliográfico, se consultan mientras se estudia. Del minuto 35 al 55 se resuelve el ejemplo guiado paso a paso, sin saltarse ninguno, porque el error típico vive precisamente en el paso que parece obvio. Los veinticinco minutos siguientes son de práctica con datos propios o sintéticos —nunca reales de terceros—, que es cuando se comprueba si se entendió. Los diez últimos cierran con las preguntas de comprobación y el registro del entregable.

Si el tiempo aprieta, lo que se recorta es la práctica y se traslada al laboratorio de la parte; lo que no se recorta nunca es el ejemplo guiado.

🧩 Conceptos centrales

Los tres primeros términos son los tres niveles de segregación, que no son intercambiables; los cinco siguientes, la reutilización y su control. La segregación jurídica es la única que sirve en un concurso: las otras dos son operativas y no cambian la prelación.

Concepto Comprensión verificable
segregación operativa Cuentas o direcciones separadas por cliente
segregación contable Registro diferenciado en los libros
segregación jurídica El activo no integra la masa del custodio
reutilización Uso del activo del cliente por el custodio
consentimiento informado Autorización específica y comprendida
conciliación Comparación periódica de registros
verificación independiente Comprobación por un tercero
prelación Orden de cobro en un concurso

🧠 Modelo mental

El modelo mental son tres niveles acumulativos que se confunden entre sí. Tener cuentas distintas es operativo, registrarlas por cliente es contable, y que la norma reconozca que el activo no es del custodio es jurídico. Solo el tercero protege.

TRES SEGREGACIONES Y SOLO UNA DECIDE

  OPERATIVA   direcciones o subcuentas
              → resuelve la trazabilidad

  CONTABLE    registro diferenciado
              → resuelve la información

  JURÍDICA    el activo no es del custodio
              → RESUELVE LA QUIEBRA

Y LA PREGUNTA PREVIA A LAS TRES

  ¿ESTÁ EL INSTRUMENTO CALIFICADO COMO
   VALOR EN ESTA JURISDICCIÓN?

  · si sí, el régimen de custodia de valores
    suele dar segregación jurídica por norma
  · si no, todo depende del contrato

ESA PREGUNTA VA PRIMERO, y es la de la clase 3.

📖 Desarrollo

1. Qué da la norma y qué da el contrato

La protección del cliente puede venir de la norma o solo del contrato, y la diferencia se nota el día del concurso. El bloque contrasta ambos casos y da la prueba para saber en cuál se está.

CUANDO EL RÉGIMEN DE VALORES APLICA
  · segregación jurídica por norma
  · prohibición de reutilización sin consentimiento
  · obligación de conciliar
  · capital y seguro
  · procedimiento de traspaso

CUANDO NO APLICA
  · todo lo anterior depende del contrato
  · y un contrato puede ser modificado
    unilateralmente si así se pactó

LA PRUEBA
  lee la cláusula de modificación:
  si el custodio puede cambiar los términos
  con un preaviso, la protección es revocable

2. Reutilización

Reutilizar el activo del cliente es lícito bajo condiciones estrictas, y son esas condiciones las que hay que verificar. El bloque describe la práctica y lo que la norma exige cuando la permite.

EL CUSTODIO USA EL ACTIVO DEL CLIENTE
PARA SU PROPIA ACTIVIDAD

  · lo presta
  · lo pignora
  · lo usa como garantía propia

QUÉ EXIGE LA NORMA CUANDO LO PERMITE
  · consentimiento específico, no en las
    condiciones generales
  · información sobre el riesgo
  · límite sobre el total custodiado
  · garantía a favor del cliente

QUÉ OCURRE SIN ESO
  el cliente descubre en el concurso que
  su activo estaba prestado, y su derecho
  es contra el custodio, no sobre el activo

INDICADOR ÚTIL
  porcentaje del activo custodiado que está
  reutilizado en cada momento; si no se
  publica, hay que pedirlo

3. Las preguntas del supervisor

Un supervisor plantea siempre las mismas seis preguntas sobre custodia. El bloque las enumera y señala en cuál se falla con más frecuencia.

SEIS QUE SIEMPRE APARECEN

  1 ¿de quién es el activo, según el contrato?
  2 ¿puede el custodio disponer de él?
  3 ¿cómo se acredita la titularidad de cada
    cliente en un concurso?
  4 ¿con qué frecuencia se concilia y quién
    lo verifica?
  5 ¿qué pasa si el custodio pierde la
    autorización?
  6 ¿quién tiene las claves y cuántos hacen
    falta para mover?

LA 3 ES LA QUE MÁS FALLA EN CUENTAS
ÓMNIBUS, y la 6 es la que la norma casi
nunca especifica.

4. Conciliación como obligación

La palabra «periódica» en una obligación de conciliar admite lecturas muy distintas. El bloque compara lo que la norma suele exigir con lo que hace falta, y nombra la brecha.

LO QUE UNA NORMA SUELE EXIGIR
  «conciliación periódica»

LO QUE HACE FALTA
  · diaria, no periódica
  · sobre todos los saldos, no una muestra
  · a tres bandas si hay depositario
    (Parte 21, clase 9)
  · con verificación independiente mensual
  · con procedimiento de resolución de
    diferencias, con congelación simultánea

LA BRECHA
  «periódica» admite semanal, y una semana
  son miles de operaciones sobre una
  diferencia no detectada

5. El día del concurso

El día del concurso, el administrador recorre cinco preguntas en orden, y de las respuestas depende qué recupera cada cliente. El bloque las enumera con sus desenlaces.

ORDEN DE PREGUNTAS DEL ADMINISTRADOR

  1 ¿qué activos son de clientes?
  2 ¿cómo se acredita cada titular?
  3 ¿coinciden los libros con el registro?
  4 ¿hay activos reutilizados?
  5 ¿alcanzan para todos?

SI LA 3 DA DIFERENCIA
  se reparte a prorrata entre los clientes,
  y la diferencia la pagan ellos

SI LA 4 DA POSITIVO
  esos clientes son acreedores ordinarios
  por la parte reutilizada

Y LAS DOS SE PREVIENEN CON CONCILIACIÓN
DIARIA Y CON PROHIBICIÓN DE REUTILIZAR.

🧮 Ejemplo guiado

El ejemplo evalúa la segregación de un custodio en los tres niveles. Cumple los dos primeros y falla el tercero, que es el caso frecuente.

Situación. Un supervisor revisa a un custodio con 1 840 clientes y 280 000 000 custodiados.

DATOS
  clientes                               1 840
  valor custodiado                 280 000 000
  modelo                        cuenta ómnibus
  calificación del instrumento     no es valor
  contrato: propiedad del cliente          sí
  contrato: prohibición de disponer  no consta
  reutilización declarada                  8 %
  conciliación                        semanal
  verificación independiente               no
  esquema de claves       3-de-5, 4 en la sede

Paso 1 — resuelve la pregunta previa.

¿ESTÁ CALIFICADO COMO VALOR?  NO

  → el régimen protector de custodia de
    valores NO aplica
  → todo depende del contrato

  Y EL CONTRATO NO PROHÍBE DISPONER

  HALLAZGO 1 · BLOQUEANTE
  sin cláusula de no disposición, la
  segregación jurídica no está acreditada

Paso 2 — evalúa la reutilización.

8 % DE 280 000 000 = 22 400 000 REUTILIZADOS

  ¿HAY CONSENTIMIENTO ESPECÍFICO?
  está en las condiciones generales,
  cláusula 22, sin destacar

  ¿HAY LÍMITE?  no
  ¿HAY GARANTÍA A FAVOR DEL CLIENTE?  no

  EFECTO EN UN CONCURSO
  los clientes cuyos activos estén
  reutilizados son acreedores ordinarios
  por esa parte

  supuesto de recuperación ordinaria: 18 %
  pérdida = 22 400 000 × 82 % = 18 368 000

  HALLAZGO 2 · BLOQUEANTE

Paso 3 — evalúa la acreditación de titularidad.

CUENTA ÓMNIBUS · 1 840 CLIENTES

  la titularidad consta solo en los libros
  del custodio, que es la parte en concurso

  COSTE DE PASAR A SEGREGADA
  supuesto 0,4 por posición y mes
  1 840 × 0,4 × 12 = 8 832 al año
  = 0,0032 % del valor custodiado

  HALLAZGO 3
  la segregada es asequible y la decisión
  de no usarla no se sostiene por coste

Paso 4 — evalúa la conciliación.

SEMANAL, SIN VERIFICACIÓN INDEPENDIENTE

  operaciones semanales supuesto     2 100
  → una diferencia puede afectar a 2 100
    operaciones antes de detectarse

  y sin verificación independiente, la
  conciliación la hace quien podría tener
  la diferencia

  HALLAZGO 4
  conciliación diaria y verificación
  mensual por un tercero

Paso 5 — evalúa las claves.

3-DE-5 CON 4 EN LA SEDE

  mayor grupo por ubicación: 4
  umbral: 3
  → UN SOLO EVENTO ALCANZA EL UMBRAL
  independencia efectiva: 2

  HALLAZGO 5
  redistribuir sin cambiar el umbral
  → independencia efectiva 4

  Y UNA OBSERVACIÓN PARA EL SUPERVISOR
  la norma dice «medidas de seguridad
  adecuadas» y no especifica esto.
  Es el caso de la clase 2: hace falta
  una guía técnica.

Paso 6 — cuantifica el conjunto.

EXPOSICIÓN DEL CLIENTE EN UN CONCURSO

  PEOR CASO
  · sin segregación jurídica acreditada
  · 22 400 000 reutilizados
  · diferencia de conciliación supuesta
    1 400 000

  recuperación ordinaria del 18 %
  280 000 000 × 18 % = 50 400 000  (18 %)

  MEJOR CASO
  · con las cinco correcciones
  280 000 000 − 1 400 000 = 278 600 000  (99,5 %)

  DIFERENCIA: 228 200 000

COSTE DE LAS CINCO CORRECCIONES
  cláusula de no disposición         documento
  eliminar reutilización             pérdida de
                                     ingreso supuesta
                                     340 000 al año
  cuenta segregada                     8 832 al año
  conciliación diaria y verificación   60 000 al año
  redistribuir claves                  18 000 una vez

  TOTAL RECURRENTE                    408 832 al año

Paso 7 — prioriza.

BLOQUEANTES, EN 30 DÍAS
  1 cláusula de no disposición
  2 régimen de reutilización con
    consentimiento específico, límite
    y garantía, o su eliminación

RELEVANTES, EN 90 DÍAS
  4 conciliación diaria y verificación mensual
  5 redistribución de claves

ORDINARIO, EN 180 DÍAS
  3 migración a cuenta segregada

Y UNA PROPUESTA AL REGULADOR
  emitir una guía técnica sobre «medidas
  adecuadas» para custodia por clave:
  la norma no puede especificarlo y la guía sí

Interpreta: el custodio cumplía la norma tal como está escrita. Lo que separaba al cliente de recuperar el 18 % o el 99,5 % eran una cláusula, una práctica de reutilización y una frecuencia de conciliación, y solo la última está mencionada en el régimen aplicable.

🧭 Perspectivas

La segregación afecta a cada participante de forma distinta. La tabla lo recoge.

Actor Qué ve Qué decide
Cliente «Sus activos están segregados» Si confía
Custodio 408 832 al año de correcciones Si las asume
Banco Un custodio sin acreditar segregación Si trabaja con él
Emisor Un custodio de sus instrumentos Qué exige
Auditor Conciliación semanal sin verificar Qué observa
Supervisor Norma cumplida, cliente expuesto Qué requiere y en qué plazo
Administrador concursal Libros de la parte en concurso Cómo reparte
Regulador «Medidas adecuadas» sin definir Si emite guía
Sociedad 280 millones sin protección clara Qué exige

🏦 Del cliente al banco

El cliente cree que su activo está separado y eso depende del nivel de segregación. La tabla enfrenta las dos lecturas.

Vista del cliente Vista del banco Parte
«Están segregados» Operativamente, no jurídicamente 22, clase 9
«Es mi activo» El 8 % está prestado 22, clase 9
«Concilian todo» Semanalmente y sin verificar 22, clase 9

⚖️ Riesgos y controles

Los riesgos son de reutilización y de prelación. La tabla los recoge con su control.

Riesgo Cómo se materializa Control
Régimen protector que no aplica El instrumento no es valor Verificar la calificación primero
Sin cláusula de no disposición Segregación jurídica no acreditada Cláusula expresa en contrato
Reutilización en condiciones generales El cliente no lo sabe Consentimiento específico, límite y garantía
Ómnibus por defecto La titularidad está en libros del quebrado Segregada, ahora asequible
«Conciliación periódica» Admite semanal Diaria con verificación mensual
«Medidas adecuadas» sin definir Cada entidad interpreta Guía técnica del regulador

🧪 Práctica

El laboratorio pide evaluar la segregación en los tres niveles. El nivel jurídico es el que decide el resultado.

En labs/lab-04.md:

  1. Determina si el régimen protector aplica al instrumento.
  2. Aplica las seis preguntas del supervisor.
  3. Cuantifica la exposición del cliente en el peor y el mejor caso.
  4. Prioriza las correcciones por su efecto y su coste.

⚠️ Errores frecuentes

Los síntomas de la tabla describen activos custodiados que no se recuperan. La causa es la segregación solo operativa.

Síntoma Causa probable Corrección
Suponer el régimen de valores Se asume por parecido Depende de la calificación
Confiar en la segregación operativa Se ven las subcuentas La jurídica es la que decide
Reutilización sin destacar Está en la cláusula 22 Consentimiento específico
Ómnibus por coste Se cree caro segregar 0,0032 % del custodiado
Conciliar semanalmente La norma dice «periódica» Diaria y verificada
Esperar que la norma lo especifique No puede hacerlo Guía técnica actualizable

❓ Preguntas de comprobación

  1. ¿Qué pregunta va antes de las tres segregaciones y por qué?
  2. ¿Cuál de las tres segregaciones decide en un concurso?
  3. ¿Qué exige la norma cuando permite la reutilización?
  4. ¿Cuál de las seis preguntas del supervisor falla más en cuentas ómnibus?
  5. En el ejemplo, ¿qué separaba el 18 % del 99,5 % de recuperación?

📥 Entregable

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🔗 Referencias cruzadas

🔐 Seguridad, ética y límites

Trabaja siempre con datos sintéticos o propios: nunca uses datos reales de terceros, números de cuenta, documentos de identidad ni antecedentes crediticios ajenos. Este material es formativo y no constituye asesoría financiera, tributaria ni legal; las tasas, comisiones, límites y normas citados cambian y deben verificarse en la fuente oficial vigente del país donde se aplique. Cuando un cálculo alimente una decisión que afecte a otra persona, registra los supuestos y quién los aprobó.

📗 Fuentes y verificación


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